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小股东代位诉请现任法定代表人赔偿公司未收回借款案
作者:佚名 文章来源:本站原创 点击数: 更新时间:2009年03月29日 【字体:
案情回放:
  上海众建实业有限公司(以下简称众建公司)系有限责任公司,股东为40多名自然人,董凤昌自1994年至今持有众建公司2.86%的股份。方益树系众建公司的法定代表人,负责众建公司的全面工作。众建公司章程载明:董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。董事非因客观原因决策失误或违反法律而给公司造成损害的,应承担赔偿责任。
  2006年8月8日,方益树未经众建公司股东会、董事会事先同意或事后追认,擅自将公司60万元以票据转账的方式出借给浙江虞中建设有限公司(以下简称虞中公司)。虞中公司到期只归还众建公司10万元,尚余50万元未还。
  2007年2月7日,众建公司诉至上海市闸北区人民法院要求虞中公司归还借款50万元。2007年7月17日,上海市闸北区人民法院判决虞中公司归还众建公司借款50万元,并由虞中公司承担案件受理费、财产保全申请费。该判决生效后,众建公司申请强制执行,上海市闸北区人民法院扣划了虞中公司银行存款。2008年5月9日,上海市闸北区人民法院以虞中公司无其他可供执行的财产且众建公司同意中止执行为由裁定中止执行,至本案审理终结时,该案尚未恢复执行,众建公司由于法定代表人擅自出借资金直接损失52万元。
  此后,由于众建公司未成立监事会,董凤昌遂向众建公司监事周信康书面反映方益树擅自将众建公司资金借给虞中公司造成巨额损失,并要求起诉方益树。周信康于2008年5月26日回复董凤昌称“不能给原告明确答复”。2008年9月26日,董凤昌以众建公司的损失都是由于方益树擅自借款为由,向上海市虹口区人民法院提起诉讼,要求方益树赔偿众建公司损失52万元。
  诉争焦点:
  1、董凤昌是否是本案适格的原告:本案中遭受财产损失的是众建公司,而董凤昌系众建公司的小股东,与本案没有直接利害关系,不符合我国民事诉讼法对原告的规定。那么,董凤昌提起诉讼的依据是什么?
  2、方益树是否应对众建公司承担赔偿责任:方益树作为众建公司的法定代表人,有权对公司的经营活动作出决策。那么决策失误造成的后果是应由公司承担还是由法定代表人个人承担?
  判决要旨:
  1、董凤昌作为众建公司的股东,在书面要求监事起诉无果4个月后向我院起诉要求方益树向众建公司承担赔偿责任,于法有据。
  2、方益树作为众建公司公司董事、高级管理人员,未经众建公司股东大会或董事会事前同意或事后追认,违反国家金融法规和公司章程,将众建公司资金借贷给虞中公司,给众建公司造成损失,应承担相应的赔偿责任。如果上述应收账款的全部或部分款项被众建公司收回,则相应扣减方益树的民事赔偿责任总额。
  最终,上海市虹口区人民法院一审判决:方益树赔偿上海众建实业有限公司52万元,于判决生效之日起10日内履行完毕。一审判决后,当事人均未提出上诉,本案判决生效。
  法官释法:
  股东代表诉讼又称派生诉讼,是为维护公司利益,法律赋予股东以自己名义起诉的权利,诉讼的对象为公司的高级管理人员。本案即属于此类诉讼,其特殊之处在于系法定代表人损害公司利益,由股东代公司起诉。法定代表人作为公司的“一把手”,不同于一般的高管人员,其可代表公司对外作出决策。但法定代表人终究不是公司的意思表示机关,因此不能违反法律规定擅自决定公司行为。本案判决对如何规范公司法定代表人的行为有着重要的警示作用。
  第一,对于原告主体资格的判断。要进行股东代表诉讼必须有一个前置程序,要先竭尽公司内部救济,即股东在提起诉讼前,必须向公司董事会或监事会提出请求,这一步骤是要求公司直接对侵权行为人提起诉讼。只有在董事会、监事会怠于或明确拒绝提起诉讼的情况下,股东才有权代位行使诉权。依据我国新公司法第一百五十二条的规定,有限责任公司的股东,认为高级管理人员有违法等行为时,须书面请求监事会或者监事向人民法院提起诉讼;监事,或者董事会拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼,股东有权直接提起诉讼。本案中,董凤昌作为众建公司的股东,首先完成了法律规定提起诉讼的前置程序———向公司监事周信康提出书面请求。在周信康明确拒绝董凤昌请求后4个月,董凤昌才以自己的名义向法院提起诉讼。整个过程完全符合公司法的规定。因此,尽管民事诉讼法中没有赋予股东代表公司起诉的诉权,但是新公司法对此有了突破性的规定,设立了股东代表诉讼制度。根据特别法优先于普通法的原则,董凤昌作为众建公司的股东有权为公司利益向方益树提起诉讼。
  第二、对于方益树向众建公司承担赔偿责任的认定。依据公司法第一百四十九、一百五十条的规定,董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定,未经股东会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人;如果违反规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。这两个条款的规定要求对于公司对外借款事宜都必须按照公司章程规定经过股东会、董事会集体讨论后决定,任何高级管理人员个人,包括法定代表人都无权单独作出决定的。本案中,众建公司章程明确载明:董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。方益树却擅自决定将众建公司60万元出借给虞中公司。因此,在众建公司对外借款难以追讨回来时,擅自作出借款决定的公司法定代表人方益树应对此承担赔偿责任。

  嘉宾点评:

  股东代表诉讼是我国修订后的公司法新确立的一项制度,其目的是为受损害的公司利益提供更多的救济渠道。本案的主要意义在于为这一诉讼的司法运用提供了一个鲜活的案例,同时也给公司的法定代表人敲响了警钟,必须把公司利益放到首位,谨慎行使法律和章程赋予的职权,否则就可能要为自己滥用职权的行为承担于己不利的法律后果。

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